審查動(dòng)向

       筆者通過對(duì)2020—2021年商標(biāo)駁回復(fù)審案件的評(píng)審裁定、訴訟判決進(jìn)行統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)：

 

       由上表可以看出，無論是評(píng)審階段還是訴訟階段，認(rèn)定“主體吊銷且未對(duì)引證商標(biāo)作出處分，申請(qǐng)商標(biāo)與該引證商標(biāo)并存不致造成消費(fèi)者混淆”的案件少之又少，而對(duì)于主體已經(jīng)被吊銷多年的引證商標(biāo)而言，因其仍在市場使用的概率極低進(jìn)而導(dǎo)致商標(biāo)閑置，而在當(dāng)前的《商標(biāo)法》體系下只有注銷程序，官方卻無法對(duì)閑置商標(biāo)采取任何措施，其他私權(quán)利主體也只能被動(dòng)地等待閑置商標(biāo)注冊(cè)滿三年以后提起撤三程序，由此帶來了較高的時(shí)間成本，造成需要投入市場使用的新申請(qǐng)商標(biāo)無法及時(shí)獲得商標(biāo)專用權(quán)，而已經(jīng)獲得商標(biāo)專用權(quán)的商標(biāo)卻未投入市場使用的尷尬局面，進(jìn)而導(dǎo)致商標(biāo)資源的浪費(fèi)，不利于建立良好的商標(biāo)秩序，也不利于商標(biāo)充分地發(fā)揮商業(yè)價(jià)值。

 

       筆者認(rèn)為，自2014年3月1日注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制正式實(shí)施以來，企業(yè)注冊(cè)更為便利，隨之而來的便是企業(yè)注冊(cè)量急劇增加。在此背景下，即使《商標(biāo)法》2013年修法中再次限定個(gè)人申請(qǐng)商標(biāo)的條件，仍無法阻止商標(biāo)申請(qǐng)量大幅上升。企業(yè)注冊(cè)數(shù)量增多，帶來注銷吊銷的數(shù)量也在增加，企查查大數(shù)據(jù)研究院聯(lián)合中國社科院城市與競爭力研究中心發(fā)布的《2020中國企業(yè)發(fā)展數(shù)據(jù)年報(bào)》顯示，2020年，我國新增注冊(cè)市場主體2735.4萬家，較上年同比增長12.8%，注銷吊銷企業(yè)1004.28萬家，較上年同比增長18.6%。中國企業(yè)聯(lián)合會(huì)研究部研究員劉興國2016年曾在《經(jīng)濟(jì)日?qǐng)?bào)》發(fā)表文章《中國企業(yè)平均壽命為什么短》稱，有抽樣調(diào)查顯示，中國民營企業(yè)平均壽命僅3.7年，中小企業(yè)平均壽命只有2.5年。而商標(biāo)專用權(quán)至少會(huì)存續(xù)10年，在此期間，會(huì)有大量注冊(cè)商標(biāo)成為閑置商標(biāo)。

 

     《公司法》第一百八十條規(guī)定，公司因下列原因解散：……（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷……。第一百八十三條規(guī)定，公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。第一百八十六條規(guī)定， 清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。即，企業(yè)吊銷后只能辦理清算注銷程序，不能恢復(fù)正常營業(yè)。在前述情形下，被吊銷主體的商標(biāo)不會(huì)進(jìn)入市場流通，最終成為閑置商標(biāo)，違背了商標(biāo)注冊(cè)是以使用為目的的立法宗旨。在實(shí)踐中，由于吊銷后的清算注銷程序比較繁瑣，也會(huì)產(chǎn)生一些費(fèi)用，導(dǎo)致企業(yè)主體不會(huì)積極履行注銷程序，而當(dāng)前法律法規(guī)中也沒有有關(guān)吊銷后滿足什么條件或年限，執(zhí)法機(jī)關(guān)可以依職權(quán)主動(dòng)注銷的相關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致吊銷的情形與注銷殊途同歸。

 

       商標(biāo)權(quán)雖是一種私權(quán)利，但在考慮私權(quán)利的同時(shí)，也要兼顧社會(huì)公共利益、消費(fèi)者利益等，避免資源浪費(fèi)。同時(shí)，雖然我國是以商標(biāo)注冊(cè)為主、使用為補(bǔ)充，但商標(biāo)只有在使用中才能產(chǎn)生價(jià)值。此時(shí)對(duì)于大概率不再使用的商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)是否會(huì)造成資源浪費(fèi)？此外，即使在駁回復(fù)審中認(rèn)定不近似也不會(huì)導(dǎo)致吊銷主體無從救濟(jì)，其仍可以采取異議、無效宣告、撤三等程序保護(hù)自身的商標(biāo)權(quán)。因此筆者認(rèn)為，在商標(biāo)的授權(quán)過程中，也應(yīng)該權(quán)衡多方利益，在不違背禁注禁用等絕對(duì)條款時(shí)，應(yīng)將其交與市場，而不應(yīng)將所有主體吊銷的引證商標(biāo)均作為新申請(qǐng)商標(biāo)初步審定的權(quán)利障礙。

 

       1. 若引證商標(biāo)權(quán)利人被吊銷多年且未對(duì)引證商標(biāo)作出處理，則可以推定引證商標(biāo)長期沒有被使用過，與申請(qǐng)商標(biāo)共存并不會(huì)造成混淆誤認(rèn)，應(yīng)對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定；

 

       2. 若引證商標(biāo)權(quán)利人吊銷時(shí)間較短，未對(duì)引證商標(biāo)作出處理且未檢索到引證商標(biāo)的使用，則可分情況考慮：

 

       (1) 若引證商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)為快消品，考慮到其退出市場所需時(shí)間較短，所以，即使其權(quán)利人吊銷時(shí)間比較短，亦可考慮對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定，因?yàn)樯暾?qǐng)商標(biāo)從初步審定到最終獲權(quán)之間仍有一定的時(shí)間空檔。

 

       (2) 若引證商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)為耐用品，考慮到其退出市場所需時(shí)間較長，可分情況考慮：

 

       ① 若申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)標(biāo)識(shí)基本相同，指定或核定使用商品或服務(wù)類似，則可認(rèn)定構(gòu)成近似商標(biāo)，阻斷申請(qǐng)商標(biāo)的獲權(quán)。因?yàn)樵谝C商標(biāo)主體吊銷時(shí)間較短的情況下，考慮到引證商標(biāo)核定使用商品或服務(wù)可能還未完全退出市場，如果申請(qǐng)商標(biāo)獲權(quán)，在同一市場上存在有實(shí)際使用兩個(gè)基本相同的有效注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)，會(huì)引起市場秩序的混亂。此時(shí)，由于引證商標(biāo)已獲權(quán)，對(duì)引證商標(biāo)的保護(hù)價(jià)值顯然高于非權(quán)利且無使用的申請(qǐng)商標(biāo)，此時(shí)對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)應(yīng)予以駁回。

 

       ② 若申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)標(biāo)識(shí)存在一定差異，則可以對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定。因?yàn)槭紫?，根?jù)《公司法》第一百八十條、第一百八十三條以及《公司登記管理?xiàng)l例》第四十二條的規(guī)定，引證商標(biāo)權(quán)利人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)依法進(jìn)行清算并向原登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記，且在清算期間不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)，這意味著盡管引證商標(biāo)權(quán)利人并未申請(qǐng)注銷登記，但根據(jù)前述條款，其被吊銷營業(yè)執(zhí)照后必定會(huì)喪失從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的資格，故引證商標(biāo)權(quán)利人已不具備取得注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的主體資格，引證商標(biāo)流通于市場的概率極低。其次，即使申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定，《商標(biāo)法》還設(shè)置有后續(xù)的異議、無效宣告及撤三程序?qū)σC商標(biāo)權(quán)利人進(jìn)行救濟(jì)，其權(quán)益同樣可以得到保障，而新申請(qǐng)商標(biāo)在最初被駁回后就再無權(quán)利救濟(jì)可言。

 

       小結(jié)

       商標(biāo)發(fā)揮價(jià)值的途徑是投入使用，基于我國實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制，因主體被吊銷而無法投入市場使用的注冊(cè)商標(biāo)會(huì)造成商標(biāo)資源的浪費(fèi)，若還將其作為新申請(qǐng)商標(biāo)初步審定的權(quán)利障礙，一定程度上相當(dāng)于阻斷了該商標(biāo)資源重新發(fā)揮價(jià)值的路徑，導(dǎo)致該商標(biāo)資源處于閑置狀態(tài)，無法流轉(zhuǎn)起來，不利于建立健康有序的商標(biāo)秩序。因此，應(yīng)當(dāng)多方考慮，對(duì)不致造成混淆結(jié)果的新申請(qǐng)商標(biāo)予以初步審定。